《私募投資基金登記備案辦法（征求意見(jiàn)稿）》-從業(yè)人員的五項(xiàng)解讀和新畫(huà)像
前言
歷經(jīng)九年，修煉新規(guī)
2022年12月30日，中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布通知，就《私募投資基金登記備案辦法（征求意見(jiàn)稿）》（簡(jiǎn)稱(chēng)《辦法》）及配套指引公開(kāi)征求意見(jiàn)，意見(jiàn)反饋截止時(shí)間為2023年1月10日；
2014年1月29日，中基協(xié)頒布的《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法》和配套的4個(gè)問(wèn)答，將作廢，退出歷史舞臺(tái)；
經(jīng)過(guò)9年的實(shí)踐、整合、重構(gòu)，從管理人和機(jī)構(gòu)兩個(gè)角度進(jìn)行規(guī)范，現(xiàn)行規(guī)則不斷發(fā)展完善，初步修成了六章八十二條的新規(guī)。
圖片來(lái)源：中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)
解讀出發(fā)點(diǎn) 從業(yè)人員和“智本”
本文專(zhuān)題解讀，出發(fā)點(diǎn)是從業(yè)人員，重點(diǎn)講述新規(guī)中的五類(lèi)重要的從業(yè)人員。
人為本，也是因?yàn)槭状卧谧月梢?guī)則中出現(xiàn)了新奇的詞，比如“智本”、“生前遺囑”等，生動(dòng)形象、給人耳目一新的沖擊感。尤其是”智本“是關(guān)于從業(yè)人員的。信息技術(shù)股份有限公司
我們都知道資產(chǎn)管理行業(yè)是“智本”行業(yè)（智慧的智），是以受人之托，忠人之事的信義作為行業(yè)生存和發(fā)展的根本，更加強(qiáng)調(diào)的是從業(yè)人員的專(zhuān)業(yè)能力和程序水平。
“智本”的前提：從事金融活動(dòng)。
“智本”的特點(diǎn)：對(duì)人員專(zhuān)業(yè)能力、管理經(jīng)驗(yàn)和勤勉盡責(zé)水平要求較高。
根據(jù)《辦法》的修訂說(shuō)明，針對(duì)行業(yè)實(shí)際情況，以設(shè)置負(fù)面清單、強(qiáng)化信息披露、規(guī)范行為措施等方式，對(duì)登記要求進(jìn)一步明確，并適度提高規(guī)范要求；
從資本金、高級(jí)管理人員、從業(yè)人員、內(nèi)部治理和風(fēng)控制度等方面設(shè)置了基本的展業(yè)要求，重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)管理人及其出資人、實(shí)際控制人、高級(jí)管理人員和從業(yè)人員的專(zhuān)業(yè)經(jīng)驗(yàn)及勝任能力，重點(diǎn)防范“偽”私募、亂私募，嚴(yán)把行業(yè)入口關(guān)。
中基協(xié)從“智本”的角度出發(fā)，對(duì)出資人、實(shí)際控制人、法定代表人、負(fù)責(zé)投資的高管、合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人等五類(lèi)從業(yè)人員的要求加以提高和規(guī)范。
通過(guò)我們對(duì)《辦法》重點(diǎn)中五類(lèi)從業(yè)人員的具體要求，給每一類(lèi)人員一個(gè)完成的新畫(huà)像。
第一類(lèi) 出資人
根據(jù)《辦法》第九條和第八十條的約定，我們總結(jié)了出資人的定義
出資人：是指以合法自有資金，持有私募基金管理人股權(quán)或者財(cái)產(chǎn)份額的股東、合伙人。
《辦法》第九條【出資人要求】（一）指出，未以合法自有資金出資，以委托資金、債務(wù)資金等非自有資金方式出資，通過(guò)委托他人或者接受他人委托方式持有股權(quán)、財(cái)產(chǎn)份額，存在循環(huán)出資、交叉持股、結(jié)構(gòu)復(fù)雜等情形，隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系的不得擔(dān)任私募基金管理人的股東、實(shí)際控制人、合伙人；
《辦法》第九條【出資人要求】（二）指出內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)不健全，運(yùn)作不規(guī)范、不穩(wěn)定，財(cái)務(wù)狀況不符合要求，資產(chǎn)負(fù)債和杠桿比例不適當(dāng)，不具有與私募基金管理人經(jīng)營(yíng)狀況相匹配的持續(xù)資本補(bǔ)充能力的不得擔(dān)任私募基金管理人的股東、實(shí)際控制人、合伙人；
《辦法》第九條【出資人要求】（三）指出，控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人沒(méi)有經(jīng)營(yíng)、管理或者從事資產(chǎn)管理、投資、相關(guān)產(chǎn)業(yè)等相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，或者相關(guān)經(jīng)驗(yàn)不足5年的不得擔(dān)任私募基金管理人的股東、實(shí)際控制人、合伙人；
《辦法》第九條【出資人要求】（四）控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人、主要出資人在非關(guān)聯(lián)私募基金管理人任職，最近5年從事過(guò)沖突業(yè)務(wù)的不得擔(dān)任私募基金管理人的股東、實(shí)際控制人、合伙人。
私募基金管理人的實(shí)際控制人為自然人的，除另有規(guī)定外應(yīng)當(dāng)擔(dān)任私募基金管理人的法定代表人、高級(jí)管理人員或者執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表。
解讀：
《辦法》新增了對(duì)出資人的專(zhuān)業(yè)要求，新增出資人需要有5年經(jīng)驗(yàn)的要求。
從多角度出發(fā)，要求出資人具有相關(guān)經(jīng)驗(yàn)和資質(zhì)，新增出資人需要有5年的要求，也可以看出“智本”的確是此次《辦法》的要點(diǎn)之一。
第二類(lèi) 實(shí)際控制人
根據(jù)《辦法》第80條釋義中，有明確的定義。
實(shí)際控制人：是指通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司運(yùn)營(yíng)的自然人、法人或其他組織。
《辦法》第九條【出資人要求】（三）指出，控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人沒(méi)有經(jīng)營(yíng)、管理或者從事資產(chǎn)管理、投資、相關(guān)產(chǎn)業(yè)等相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，或者相關(guān)經(jīng)驗(yàn)不足5年不得擔(dān)任私募基金管理人的股東、實(shí)際控制人、合伙人。
《辦法》第九條【出資人要求】的第二款，私募基金管理人的實(shí)際控制人為自然人的，除另有規(guī)定外應(yīng)當(dāng)擔(dān)任私募基金管理人的法定代表人、高級(jí)管理人員或者執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表。
《辦法》第二十條【出資穩(wěn)定】私募基金管理人應(yīng)當(dāng)保持資本充足，滿足持續(xù)運(yùn)營(yíng)、業(yè)務(wù)發(fā)展和風(fēng)險(xiǎn)防范需要，私募基金管理人的股東、合伙人不得虛假出資或者抽逃出資。
私募基金管理人的控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人所持有的股權(quán)、財(cái)產(chǎn)份額或者實(shí)際控制權(quán)，除另有規(guī)定外自登記之日起 3 年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
《辦法》第二十八條【風(fēng)險(xiǎn)揭示】（九）指出，私募基金管理人的實(shí)際控制人發(fā)生變更，尚未在協(xié)會(huì)完成變更手續(xù)的，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)通過(guò)風(fēng)險(xiǎn)揭示書(shū)向投資者進(jìn)行特別提示。
《辦法》第四十八條【重大登記信息變更】規(guī)定，私募基金管理人的實(shí)際控制權(quán)發(fā)生變更的，近一年管理規(guī)模應(yīng)當(dāng)持續(xù)不低于 3000 萬(wàn)元人民幣。
《辦法》第六十七條【責(zé)任條款】（二）指出股東、合伙人、實(shí)際控制人抽逃出資或者違規(guī)轉(zhuǎn)讓股權(quán)、財(cái)產(chǎn)份額或者實(shí)際控制權(quán)的協(xié)會(huì)可以采取書(shū)面警示、要求限期改正等自律管理措施或者紀(jì)律處分；情節(jié)嚴(yán)重的，可以采取公開(kāi)譴責(zé)、暫停辦理備案、限制相關(guān)業(yè)務(wù)活動(dòng)等自律管理措施或者紀(jì)律處分。
解讀：
新增要求1：《辦法》從出資人要求、風(fēng)險(xiǎn)揭示、重大登記信息變更、責(zé)任條款幾個(gè)方面明確了對(duì)實(shí)控人的要求，相關(guān)經(jīng)驗(yàn)要滿足5年；
新增要求2：私募基金管理人的實(shí)際控制人為自然人的，必須在私募管理機(jī)構(gòu)任職，且為高管。（除另有規(guī)定外）。徹底改變了實(shí)控人為隱形、為“under the table”，而是成為C位，從桌下到桌上，不能潛水，不能成為“影子”實(shí)控人。
新增要求3：【風(fēng)險(xiǎn)揭示】必須披露：實(shí)控人發(fā)生變更但尚未在協(xié)會(huì)完成變更手續(xù)的要特別提示。
新增要求4： 私募基金管理人的實(shí)際控制權(quán)要發(fā)生變更的，近一年管理規(guī)模應(yīng)當(dāng)持續(xù)不低于 3000 萬(wàn)元人民幣。
新增要求5：私募基金管理人登記三年之內(nèi)不能轉(zhuǎn)讓股權(quán)、控制權(quán)（除另有規(guī)定之外）。
第三類(lèi) 法定代表人
法定代表人是公司法的基本概念。
《辦法》第八條【登記要求】（二）法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表、負(fù)責(zé)投資管理的高級(jí)管理人員沒(méi)有持有私募基金管理人的股權(quán)或者財(cái)產(chǎn)份額，或者合計(jì)持有低于一定比例的不得擔(dān)任私募基金管理人。
《辦法》第八條【登記要求】（四）高級(jí)管理人員有不良誠(chéng)信記錄，不具備與所任職務(wù)相適應(yīng)的專(zhuān)業(yè)勝任能力和符合要求的相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)；專(zhuān)職員工少于5人的不得擔(dān)任私募基金管理人。對(duì)本辦法第十七條規(guī)定的私募基金管理人另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
《辦法》第十條（二）私募證券基金管理人的法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表以及負(fù)責(zé)投資的高級(jí)管理人員沒(méi)有證券、基金、期貨投資管理等相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)，或者相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)不足5年的不得擔(dān)任私募基金管理人的法定代表人、高級(jí)管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表。
《辦法》第十條（三）私募股權(quán)基金管理人的法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表以及負(fù)責(zé)投資的高級(jí)管理人員沒(méi)有股權(quán)投資管理或者相關(guān)產(chǎn)業(yè)管理等工作經(jīng)驗(yàn)，或者相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)不足5年的不得擔(dān)任私募基金管理人的法定代表人、高級(jí)管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表。
《辦法》第四十七條【基本登記信息變更】（三）法定代表人、高級(jí)管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表，發(fā)生變更的，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)自變更之日起10 個(gè)工作日內(nèi)向協(xié)會(huì)履行變更手續(xù)：
解讀：
新增要求1：《辦法》第八條新增了對(duì)法定代表人的持股要求；之前對(duì)法定代表人的持股沒(méi)有要求。
新增要求2：《辦法》要求證券類(lèi)私募管理人的法定代表人需要行業(yè)相關(guān)經(jīng)驗(yàn)至少5年。
新增要求3：《辦法》要求股權(quán)類(lèi)私募管理人的法定代表人需要行業(yè)相關(guān)經(jīng)驗(yàn)至少5年；證券和股權(quán)保持一致。
新增要求4：簡(jiǎn)化了法定代表人的變更流程，為基本登記信息變更，無(wú)需出具專(zhuān)項(xiàng)法律意見(jiàn)書(shū)。
第4類(lèi) 負(fù)責(zé)投資的高管
《辦法》第八條【登記要求】（二）指出，法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表、負(fù)責(zé)投資管理的高級(jí)管理人員沒(méi)有持有私募基金管理人的股權(quán)或者財(cái)產(chǎn)份額，或者合計(jì)持有低于一定比例的不得擔(dān)任私募基管理人。
《辦法》第十條【高管要求】（二）指出，私募證券基金管理人的法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表以及負(fù)責(zé)投資的高級(jí)管理人員沒(méi)有證券、基金、期貨投資管理等相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)，或者相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)不足5年不得擔(dān)任私募基金管理人的法定代表人、高級(jí)管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表。
《辦法》第十條【高管要求】（五）指出負(fù)責(zé)投資管理的高級(jí)管理人員沒(méi)有投資管理業(yè)績(jī)，或者投資管理業(yè)績(jī)不符合要求不得擔(dān)任私募基金管理人的法定代表人、高級(jí)管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表。
解讀：
新增要求1：《辦法》第一次明確提出了負(fù)責(zé)投資的高級(jí)管理人員的概念。之前的法規(guī)中，強(qiáng)調(diào)的是專(zhuān)門(mén)負(fù)責(zé)合規(guī)風(fēng)控的高管。且在AMBERS中，把負(fù)責(zé)投資的高管定義為“其他”。這個(gè)也反映了"智本"的特征。
新增要求2：《辦法》負(fù)責(zé)投資的高級(jí)管理人員的相關(guān)要求，必須持有一定的股權(quán)或財(cái)產(chǎn)份額；
根據(jù)附件3《私募基金管理人登記指引第1 號(hào)——基本經(jīng)營(yíng)要求》所有高管人員不得低于實(shí)繳資金的20%;
新增要求3：相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)滿5年才能擔(dān)任私募基金管理人的負(fù)責(zé)投資的高級(jí)管理人員。
新增要求4：擁有投資管理業(yè)績(jī)才能擔(dān)任私募基金管理人的負(fù)責(zé)投資的高級(jí)管理人員。
第五類(lèi) 合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人
《辦法》第十條【高管要求】（四）指出合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人沒(méi)有投資相關(guān)的法律、會(huì)計(jì)、監(jiān)察、稽核等工作經(jīng)驗(yàn)，或者資產(chǎn)管理行業(yè)合規(guī)、風(fēng)控、監(jiān)管和自律管理等相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)，或者相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)不足3年不得擔(dān)任私募基金管理人的法定代表人、高級(jí)管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表。
《辦法》第十一條【高管兼職限制】指出，合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)獨(dú)立履行對(duì)私募基金管理人經(jīng)營(yíng)管理合規(guī)性進(jìn)行審查、監(jiān)督、檢查的職責(zé)，不得從事投資管理業(yè)務(wù)，不得兼任與合規(guī)風(fēng)控職責(zé)相沖突的職務(wù)；不得對(duì)外兼職，但對(duì)本辦法第十七條規(guī)定的私募基金管理人另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
附件5《私募基金管理人登記指引第3 號(hào)——法定代表人、高級(jí)管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表（征求意見(jiàn)稿）》的第八條指出：
私募基金管理人的合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)符合《登記備案辦法》第十條第一款第四項(xiàng)規(guī)定，具備下列工作經(jīng)驗(yàn)之一：
（一）資產(chǎn)管理行業(yè)合規(guī)管理、風(fēng)險(xiǎn)控制相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)；
（二）資產(chǎn)管理行業(yè)相關(guān)的法律、會(huì)計(jì)、監(jiān)察、稽核等工作經(jīng)驗(yàn)；
（三）中國(guó)證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)或者資產(chǎn)管理行業(yè)自律管理等工作經(jīng)驗(yàn)；
（四）中國(guó)證監(jiān)會(huì)和協(xié)會(huì)規(guī)定的其他條件。
合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人不得擔(dān)任私募基金管理人的總經(jīng)理、執(zhí)行董事或者董事長(zhǎng)、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表等職務(wù)。
解讀：
新增要求1：相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)不足3年不得擔(dān)任高管，含合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人。
新增要求2：《辦法》也強(qiáng)調(diào)了合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人不得對(duì)外兼職。
新增要求3：《辦法》的附件5明確規(guī)定了合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人需要滿足的工作經(jīng)驗(yàn)要求，并指出合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人不得擔(dān)任私募基金管理人的總經(jīng)理、執(zhí)行董事或者董事長(zhǎng)、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表等職務(wù)。
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