解析私募基金在募集設立過程中的七個風險點
各類數(shù)據(jù)顯示，私募基金在募集設立過程中與投資者出現(xiàn)糾紛的問題和風險點最多，包括募集機構沒有備案登記，或者超越備案登記范圍經(jīng)營；向不合格的投資推介私募基金；違規(guī)宣傳、推介私募基金；承諾保底收益等等。
本文從以下七個方面來解析。
（一）募集機構依法登記
募集機構（即私募基金管理人）必須在基金業(yè)協(xié)會備案登記，否則不得開展私募基金業(yè)務；募集機構只可募集與其已登記業(yè)務類型相符的私募基金，不可募集管理與其已登記業(yè)務類型不符的私募基金，同一募集機構人不可兼營多種類型的私募基金管理業(yè)務，比如，募集機構登記為私募證券投資基金類別，則不能募集私募股權、創(chuàng)業(yè)投資基金等類型基金。募集機構推介私募基金材料，應包括募集機構登記編碼。
風險點：
投資者有權了解募集機構有無登記備案。募集機構未經(jīng)登記，或者雖經(jīng)登記，但其募集的私募基金超出登記范圍或種類，簽訂的基金合同，投資者有權解除或者認定合同無效。
（二）合格投資者
法律規(guī)定，私募基金只能向合格投資者進行募集，合格投資者的標準為：
1、機構凈資產(chǎn)應不低于1000 萬元，個人金融資產(chǎn)應不低于300 萬元或者最近3 年個人年均收入不低于50 萬元；
2、單個投資者投資于單只私募基金的金額應不低于100 萬元；
3、投資者應具備相應風險識別能力和風險承擔能力。
風險點：
募集機構只能向合格投資者募集私募基金，否則，可能被認定為名為投資實為借貸，或者認定為基金合同無效，投資者有權要求返還投資款及支付利息。
（三）風險評估與風險揭示書
募集機構應采取問卷調(diào)查等方式，對投資者的風險識別能力和風險承擔能力應采取評估，由投資者書面承諾符合合格投資者條件，并應要求投資者提供必要的資產(chǎn)證明文件和收入證明。
募集機構應制作風險揭示書，向投資者充分揭示投資運作可能面臨的風險，并明確約定由投資者自行承擔投資風險、投資者應簽字確認。
風險點：
募集機構對投資者未進行風險評估或由其簽署風險揭示書，基金合同無效，募集機構應返還投資款及支付利息。
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（四）宣傳推介行為規(guī)范
1、募集機構不得通過下列媒介渠道向不特定對象宣傳推介：
（1）公開出版資料；
（2）面向社會公眾的宣傳單、布告、手冊、信函、傳真；
（3）海報、戶外廣告；
（4）電視、電影、電臺及其他音像等公共傳播媒體；
（5）公共、門戶網(wǎng)站鏈接廣告、博客等；
（6）未設置特定對象確定程序的募集機構官方網(wǎng)站、微信朋友圈等互聯(lián)網(wǎng)媒介；
（7）未設置特定對象確定程序的講座、報告會、分析會；
（8）未設置特定對象確定程序的電話、短信和電子郵件等通訊媒介。
2、募集機構及其從業(yè)人員推介私募基金時，不得存在以下行為：
（1）公開推介或者變相公開推介；
（2）推介材料虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏；
（3）以任何方式承諾投資者資金不受損失，或者以任何方式承諾投資者最低收益，包括宣傳“預期收益”、“預計收益”、“預測投資業(yè)績”等相關內(nèi)容；
（4）夸大或者片面推介基金，違規(guī)使用“安全”、“保證”、“承諾”、“保險”、“避險”、“有保障”、“高收益”、“無風險”等可能誤導投資人進行風險判斷的措辭；
（5）使用“欲購從速”、“申購良機”等片面強調(diào)集中營銷時間限制的措辭；
（6）推介或片面節(jié)選少于6 個月的過往整體業(yè)績或過往基金產(chǎn)品業(yè)績；
（7）登載個人、法人或者其他組織的祝賀性、恭維性或推薦性的文字；
（8）采用不具有可比性、公平性、準確性、權威性的數(shù)據(jù)來源和方法進行業(yè)績比較，任意使用“業(yè)績最佳”、“規(guī)模最大”等相關措辭；
（9）惡意貶低同行；
（10）允許非本機構雇傭的人員進行私募基金推介；
（11）推介非本機構設立或負責募集的私募基金。
3、募集機構通過互聯(lián)網(wǎng)媒介在線向投資者推介私募基金之前，應當設置在線特定對象確定程序，主要包括：
（1）投資者如實填報真實身份信息及聯(lián)系方式；
（2）募集機構應通過驗證碼等有效方式核實用戶的注冊信息；
（3）投資者閱讀并同意募集機構的網(wǎng)絡服務協(xié)議；
（4）投資者閱讀并主動確認其自身符合《私募辦法》第三章關于合格投資者的規(guī)定；
（5）投資者在線填報風險識別能力和風險承擔能力的問卷調(diào)查；
（6）募集機構根據(jù)問卷調(diào)查及其評估方法在線確認投資者的風險識別能力和風險承擔能力。
風險點：
募集機構嚴重違反宣傳推介行為規(guī)范，常常導致基金合同無效，投資者有權要求返還投資款及支付利息。
（五）投資冷靜期
募集機構與投資者首次簽訂基金合同的，基金合同應設置不少于二十四小時的投資冷靜期，募集機構在投資冷靜期內(nèi)不得主動聯(lián)系投資者。投資冷靜期自基金合同簽署完畢且投資者交納認購基金的款項后起算。募集機構應當在投資冷靜期滿后，指令本機構從事基金銷售推介業(yè)務以外的人員以錄音電話、電郵、信函等適當方式進行投資回訪?；卦L過程不得出現(xiàn)誘導性陳述。募集機構在投資冷靜期內(nèi)進行的回訪確認無效。投資者在募集機構回訪確認成功前有權解除基金合同。
風險點：
募集機構未設定投資冷靜期，或未進行回訪確認的，投資者有權解除基金合同。
（六）承諾保本保收益
募集機構不得暗示、明示或明確約定承諾保本或者保收益。
風險點：
募集機構承諾保本保收益的，常常被認定為名為投資實為借貸，投資者有權要求返還投資，并參照承諾收益獲取利息。
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（七）私募基金銷售機構責任
募集機構可以委托基金銷售機構募集私募基金，但不因委托募集而免除募集機構依法應承擔的責任。私募基金管理人委托未取得基金銷售業(yè)務資格的機構募集私募基金的，中國基金業(yè)協(xié)會不予辦理私募基金備案業(yè)務。
基金銷售機構應當向投資者充分揭示投資風險，并根據(jù)投資者的風險承擔能力銷售不同風險等級的基金產(chǎn)品。
風險點：
私募基金銷售機構應銷售經(jīng)登記備案的募集機構募集的私募基金，銷售過程中應遵守募集機構等同的合規(guī)性要求，否則，應賠償投資者損失。同時需要注意，員工個人存在銷售違規(guī)，根據(jù)其是否可認定為職務行為，進而確定私募基金銷售機構是否需要承擔責任。
來源：磊律師（legalwatch）
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