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導(dǎo)言

根據(jù)Wind咨詢的不完全統(tǒng)計(jì)，截至7月14日，今年已有近50家上市公司發(fā)布公告稱，其參與投資的私募基金獲得私募投資基金備案。上市公司投資私募股權(quán)基金，既可以以此拓寬投資渠道，提升閑置資金的使用效率，又可以借助私募機(jī)構(gòu)的行業(yè)經(jīng)驗(yàn)和投資管理能力，對(duì)細(xì)分行業(yè)進(jìn)行梳理和研究，提前發(fā)現(xiàn)與儲(chǔ)備并購(gòu)項(xiàng)目。對(duì)私募管理人而言，其非常有必要了解上市公司投資私募股權(quán)基金的信息披露要求。

基于此，本文擬就上市公司出資人的信息披露要點(diǎn)進(jìn)行梳理總結(jié)，以期為私募管理人向上市公司募資提供參考。

趙瓊、謝一帆 | 作者

一、信息披露的一般規(guī)定

2022年1月7日，上海證券交易所、深圳證券交易所發(fā)布的《上海證券交易所上市公司自律監(jiān)管指引第5號(hào)——交易與關(guān)聯(lián)交易》（以下簡(jiǎn)稱“《上交所監(jiān)管指引5號(hào)》”）、《深圳證券交易所上市公司自律監(jiān)管指引第7號(hào)——交易與關(guān)聯(lián)交易》（以下簡(jiǎn)稱“《深交所監(jiān)管指引7號(hào)》”），分別在第三十八條和第四十五條規(guī)定，上市公司與專業(yè)投資機(jī)構(gòu)共同投資，無(wú)論參與金額大小均應(yīng)當(dāng)及時(shí)披露，并以其承擔(dān)的最大損失金額，參照上市公司對(duì)外投資相關(guān)規(guī)定履行相應(yīng)的審議程序，構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易的還應(yīng)當(dāng)履行關(guān)聯(lián)交易審議程序。

對(duì)于何為“共同投資”，《上交所監(jiān)管指引5號(hào)》第三十七條、《深交所監(jiān)管指引7號(hào)》第四十四條則分別明確了共同投資的形式包括：（1）上市公司與專業(yè)投資機(jī)構(gòu)共同設(shè)立并購(gòu)基金或者產(chǎn)業(yè)基金等投資基金；（2）上市公司認(rèn)購(gòu)專業(yè)投資機(jī)構(gòu)發(fā)起設(shè)立的投資基金份額；（3）上市公司與其參與設(shè)立的投資基金進(jìn)行后續(xù)資產(chǎn)交易；（4）上市公司與專業(yè)投資機(jī)構(gòu)簽訂戰(zhàn)略合作、市值管理、財(cái)務(wù)顧問(wèn)、業(yè)務(wù)咨詢等合作協(xié)議等；（5）上市公司控股股東、實(shí)際控制人、持股5%以上的股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與專業(yè)投資機(jī)構(gòu)進(jìn)行合作，涉及向上市公司購(gòu)買(mǎi)或者轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)等相關(guān)安排的。

由此可見(jiàn)，上市公司投資私募管理人發(fā)起設(shè)立的私募股權(quán)基金，不論投資金額大小，均需要履行信息披露義務(wù)。

二、信息披露的類型與內(nèi)容

根據(jù)《上交所監(jiān)管指引5號(hào)》、《深交所監(jiān)管指引7號(hào)》的規(guī)定，上市公司投資私募股權(quán)基金的，除“涉及即披露”（以下簡(jiǎn)稱“首次披露”）要求之外，需要履行持續(xù)披露、年度披露的義務(wù)；之后上市公司從私募股權(quán)基金收購(gòu)?fù)顿Y標(biāo)的的，還需要履行特別披露的義務(wù)。

（一）上市公司投資私募股權(quán)基金的信息披露

1. 首次披露

按照《上交所監(jiān)管指引5號(hào)》與《深交所監(jiān)管指引7號(hào)》的規(guī)定，上市公司擬認(rèn)購(gòu)私募管理人發(fā)起設(shè)立的私募投資基金份額的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)披露相關(guān)公告，公告內(nèi)容應(yīng)包括：（1）專業(yè)投資機(jī)構(gòu)基本情況；（2）關(guān)聯(lián)關(guān)系或其他利益關(guān)系說(shuō)明；（3）投資基金的具體情況、管理模式、投資模式和利益分配方式；（4）投資協(xié)議主要條款，并說(shuō)明對(duì)上市公司的影響和存在的風(fēng)險(xiǎn)，是否能導(dǎo)致同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或關(guān)聯(lián)交易等；（5）涉及上市公司控股股東、實(shí)際控制人、持股5%以上的股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員參與投資基金份額認(rèn)購(gòu)、在有關(guān)專業(yè)投資機(jī)構(gòu)或者投資基金中任職的，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明具體情況。

除上述規(guī)定外，滬深證券交易所在其后分別發(fā)布《科創(chuàng)板上市公司日常信息披露公告格式指引：第二十七號(hào)科創(chuàng)板上市公司與私募基金合作投資公告》（以下簡(jiǎn)稱“《上交所科創(chuàng)板公告格式第27號(hào)》”）和《第42號(hào)-上市公司與專業(yè)投資機(jī)構(gòu)共同投資及合作公告格式》（以下簡(jiǎn)稱“《深交所公告格式第42號(hào)》”）,進(jìn)一步規(guī)范了公告格式與內(nèi)容。在此，我們以深交所要求為例，說(shuō)明上市公司投資私募股權(quán)基金的首次披露公告內(nèi)容如下：







鑒于上述首次披露的全面、詳實(shí)的要求，我們建議私募管理人適當(dāng)審閱上市公司出資人擬披露的信息，在符合監(jiān)管要求的前提下，對(duì)于尚不確定的信息予以簡(jiǎn)化處理。值得我們注意的是，按照交易所信息披露的要求，首次披露應(yīng)當(dāng)包括擬投基金管理模式、是否可能導(dǎo)致同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或關(guān)聯(lián)交易等內(nèi)容?？紤]到基金設(shè)立時(shí)，對(duì)于此類核心利益安排可能通過(guò)簽署合作協(xié)議（即Side Letter）另行約定，意味著上市公司在首次披露時(shí)需要同時(shí)披露Side Letter的核心內(nèi)容，在此，我們建議管理人確認(rèn)Side Letter中是否存在損害其他投資人的利益等違反私募基金相關(guān)法律法規(guī)及自律規(guī)則等內(nèi)容。

1. 持續(xù)披露

根據(jù)《上交所監(jiān)管指引5號(hào)》第四十一條、《深交所監(jiān)管指引7號(hào)》第四十八條的規(guī)定，上市公司認(rèn)購(gòu)私募投資基金的，發(fā)生以下情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)披露相關(guān)進(jìn)展情況：（1）投資基金募集完畢或者募集失??；（2）投資基金完成備案登記；（3）投資基金進(jìn)行對(duì)上市公司具有重大影響的投資或者資產(chǎn)收購(gòu)事項(xiàng)；（4）投資基金發(fā)生重大變更事項(xiàng)或者投資運(yùn)作出現(xiàn)重大風(fēng)險(xiǎn)事件，可能會(huì)對(duì)上市公司造成較大影響。

與首次披露類似，《上交所科創(chuàng)板公告格式第27號(hào)》、《深交所公告格式第42號(hào)》同樣規(guī)范了持續(xù)披露的公告格式。具體而言，上交所要求科創(chuàng)板上市公司以臨時(shí)公告形式及時(shí)披露投資基金的進(jìn)展情況或投資基金發(fā)生的重大負(fù)面事項(xiàng)，在定期報(bào)告中匯總披露該投資基金對(duì)上市公司具有重要影響的投資進(jìn)展、投資收益及重大變更事項(xiàng)；深交所則要求上市公司在首次披露后，應(yīng)及時(shí)按照該所《上市公司信息披露指引第5號(hào)——交易與關(guān)聯(lián)交易》披露相關(guān)進(jìn)展情況。

因此，為配合上市公司出資人做好信息披露工作，我們建議管理人在LPA及Side Letter中關(guān)注管理人自身的信息披露義務(wù)條款，在私募基金存續(xù)期間一旦發(fā)生屬于上述持續(xù)披露內(nèi)容的重大事項(xiàng)后及時(shí)向上市公司出資人披露。

2. 年度披露

除了首次披露、持續(xù)披露要求外，上市公司投資私募股權(quán)基金的，還應(yīng)當(dāng)根據(jù)《上交所監(jiān)管指引5號(hào)》第四十六條及《深交所監(jiān)管指引7號(hào)》第五十三條，在年度報(bào)告披露投資基金的投資進(jìn)展、投資收益及重大變更情況。


（二）上市公司收購(gòu)私募基金投資標(biāo)的的信息披露

上市公司投資私募股權(quán)基金，除了希望獲取投資收益外，有時(shí)會(huì)要求借助私募機(jī)構(gòu)的行業(yè)經(jīng)驗(yàn)和投資管理能力，提前發(fā)現(xiàn)與儲(chǔ)備并購(gòu)項(xiàng)目，并要求優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)私募股權(quán)基金的投資標(biāo)的。對(duì)私募管理人而言，上市公司的這種特別訴求，既可以使得私募基金獲取資金，又可以為私募基金提供退出渠道。需要注意的是，上市公司投資私募股權(quán)基金后，又從私募股權(quán)基金處收購(gòu)?fù)顿Y標(biāo)的的交易，因存在利益輸送的風(fēng)險(xiǎn)，一直受到監(jiān)管機(jī)構(gòu)的特別關(guān)注。對(duì)于此類交易，上市公司除要按照法律法規(guī)、交易所自律規(guī)則規(guī)定對(duì)收購(gòu)事項(xiàng)、關(guān)聯(lián)交易等進(jìn)行信息披露外，還應(yīng)當(dāng)特別披露私募管理人及其控制的其他主體、管理的全部私募基金在交易標(biāo)的中持有的股份或者投資份額情況，最近6個(gè)月內(nèi)買(mǎi)賣(mài)上市公司股票情況，與上市公司及交易標(biāo)的存在的關(guān)聯(lián)關(guān)系及其他利益關(guān)系。

以深交所的要求為例，上市公司投資私募股權(quán)基金后，又購(gòu)買(mǎi)私募管理人直接、間接持有或者推薦的交易標(biāo)的的，其披露的特別公告應(yīng)當(dāng)包括：

（1）私募管理人及其控制的其他主體、管理的全部基金產(chǎn)品在交易標(biāo)的中持有的股份或投資份額情況，包括持股/出資份額數(shù)量和比例、受讓交易標(biāo)的股份/份額的價(jià)格和時(shí)間、鎖定期安排等；

（2）私募管理人及其控制的其他主體、管理的所有基金產(chǎn)品在最近6個(gè)月內(nèi)買(mǎi)賣(mài)上市公司股票的情況，包括持有上市公司股份的數(shù)量和比例、買(mǎi)賣(mài)上市公司股份的數(shù)量和時(shí)間、鎖定期安排等；

（3）上市公司、私募管理人與交易標(biāo)的之間存在的關(guān)聯(lián)關(guān)系或其他利益關(guān)系等情況。

對(duì)于私募管理人而言，如果募資時(shí)，上市公司要求未來(lái)對(duì)投資標(biāo)的有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，除要關(guān)注交易所層面對(duì)該等收購(gòu)的特別披露要求外，還應(yīng)當(dāng)注意以下事項(xiàng)：

（1）交易的時(shí)點(diǎn)與價(jià)格。管理人負(fù)責(zé)私募基金的投資管理，退出時(shí)機(jī)、退出價(jià)格應(yīng)當(dāng)由管理人建議并經(jīng)私募基金投資決策委員會(huì)決議，如果投資決策委員會(huì)有外部委員，尤其是外部委員有一票否決權(quán)時(shí)，管理人應(yīng)當(dāng)考慮上市公司的收購(gòu)行為能否獲得投資決策委員會(huì)的同意；（2）根據(jù)備案須知，上市公司收購(gòu)私募基金的投資標(biāo)的屬于關(guān)聯(lián)交易，需要經(jīng)過(guò)私募基金的關(guān)聯(lián)交易決策程序，且關(guān)聯(lián)交易的定價(jià)應(yīng)當(dāng)公允，不得通過(guò)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益輸送損害投資人的利益，管理人需要考慮屆時(shí)上市公司的收購(gòu)行為能否獲得私募基金的關(guān)聯(lián)交易決策機(jī)構(gòu)的同意。

總結(jié)

上市公司已經(jīng)成為人民幣私募股權(quán)基金募資市場(chǎng)上的重要資金來(lái)源。私募管理人應(yīng)當(dāng)關(guān)注上市公司出資人的信息披露要求，在有關(guān)交易安排上適當(dāng)提示上市公司首次披露、持續(xù)披露、特別披露的內(nèi)容，同時(shí)提前審閱上市公司擬披露的信息，并注意該等擬披露的信息是否會(huì)對(duì)自身的合規(guī)性造成影響。